二审发现一审判决错误，能否直接将轻罪改为重罪并加刑？

导读：刑事诉讼法第二百三十七条规定 ，第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。本条第二款规定，人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。

今天小编分享的二审案例就充分体现了上诉不加刑原则，此案例情况也比较奇葩，一审认定为帮信罪，被告人认为其无主观明知故上诉要求改判，二审将轻罪帮信罪改为重罪掩隐罪，但因上诉不加刑原则不改变量刑。

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谢某扇帮助信息网络犯罪活动罪刑事二审刑事判决书

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文书情况
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控辩双方基本情况
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审理程序情况

南宁市兴宁区人民法院审理南宁市兴宁区人民检察院指控原审被告人谢某扇犯帮助信息网络犯罪活动罪一案，于2021年9月26日作出（2021）桂0102刑初403号刑事判决。原审被告人谢某扇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷材料，讯问上诉人谢某扇，听取了南宁市人民检察院检察意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

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一审法院认定情况

原审判决认定上述事实的证据有受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、户籍证明、抓获经过、谢某扇银行卡涉案资金明细、呈请立案报告书、报案材料、调取证据通知书、谢某扇名下银行卡交易明细、转账记录、情况说明，证人乔某、陈某1、王某1、赵某1、王某2、邱某、陈某2、赵某2、鄂某的证言，被告人谢某扇的供述与辩解。谢某扇在一审审理期间对公诉机关指控的事实及相关证据均无异议，并自愿认罪认罚。

原审法院认为，被告人谢某扇的行为构成帮助信息网络犯罪活动罪，其具有自首的从轻情节。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二、第六十七条第一款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，以被告人谢某扇犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千元。

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控辩双方意见

上诉人（原审被告人）谢某扇在二审审理过程中，未提交新的证据。

（三）上诉人谢某扇接收、转移资金的行为应当构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，一审判决认定帮助信息网络犯罪活动罪的罪名不当，并导致量刑不当。

根据《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二第三款、《关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见（二）》第十一条第二款的规定，应当择一重罪处罚。

《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定，本案中，在案证据能够证实谢某扇提供的五张银行卡包括陈某1、王某1、赵某1、王某2、邱某、陈某2、赵某2、鄂某、乔某被诈骗的钱款共计人民币244980元，达到支付结算金额20万元以上的追诉标准。根据《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二第一款的规定，应当以帮助信息网络犯罪活动罪处“三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金”。

《关于掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，本案中，谢某扇帮助转移犯罪所得钱款共计人民币244980元，达到“情节严重”的标准。根据《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款的规定，应当以掩饰、隐瞒犯罪所得罪处“三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”，处罚要重于帮助信息网络犯罪活动罪。

（四）一审审判程序未发现违法法律规定的情形。

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二审法院查明事实及采信证据情况

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二审法院认定情况

谢某扇明知是他人犯罪所得而予以转移的行为符合《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款的规定，构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪；且根据最高人民法院《关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第（一）项“掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益价值总额达到十万元以上的”的规定应当认定为“情节严重”，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。谢某扇的行为同时触犯《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二第一款和三百二十一条第一款的规定分别构成帮助信息网络犯罪活动罪和掩饰、隐瞒犯罪所得罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二第三款的规定，应依照处罚较重的规定定罪处罚，而依照法律规定掩饰、隐瞒犯罪所得罪处罚较重，即应以掩饰、隐瞒犯罪所得罪对谢某扇定罪处罚。

综上，对于南宁市人民检察院提出“一审判决适用罪名错误，建议二审法院依法变更为掩饰、隐瞒犯罪所得罪”的检察意见，符合法律规定，予以采纳。对于谢某扇提出“其只是将本人的银行卡和银行卡绑定的手机号一并出卖给上家，并未参与上家的其他操作行为，以及其伙同他人操作银行卡接收、转移资金时并不明知上家犯罪的情况”的上诉意见，与查明的事实不符，不予采纳。

（二）关于量刑问题

综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。唯适用法律错误，导致定罪错误，应予以纠正。对于南宁市人民检察院提出的检察意见，本院已予充分考量。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款、第二百八十七条之二第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第一款，最高人民法院《关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第（一）项、第（二）项、第二百三十七条第一款，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第四百零一条之规定，判决如下：

一、撤销广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院（2021）桂0102刑初403号刑事判决，即被告人谢某扇犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千元。

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文章来源：Alpha数据库，刑事法律圈   成都夏虎律师团队【版权声明】凡本公众号注明"来源”或“转自”的文章，版权归原作者及原出处所有，仅供大家学习参考，若来源标注错误或侵犯到您的权利，烦请告知，我们将立即删除！